济南逍遥子代办记账服务有限公司—(济南代理记账,济南工商注册,济南商标注册,济南资质代办,)—全心全意为每家客户提供有效帮助是我们的服务宗旨! 移动应用 微信关注 联系我们 联系客服
行业资讯
千万别用公司章程糊弄工商注册!
发表于 2020-05-06 浏览:
文章导读:笔者在实务中发现,一般公司特别是有限责任公司的经营管理者对章程并不重视,认为章程就是为了工商注册登记手续而用,而忽略了章程作为公司基本大法的重要性,忽略了章程对公...
 
笔者在实务中发现,一般公司特别是有限责任公司的经营管理者对章程并不重视,认为章程就是为了工商注册登记手续而用,而忽略了章程作为公司基本大法的重要性,忽略了章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力,忽略了《公司法》中各种“公司章程另有规定的除外”、“由公司章程规定”的现实意义,忽略了许久不用的公司章程可能是各种纠纷解决的关键。
为此,笔者以《公司法》第二十五条规定的章程应载明事项作为基本脉络,从法律规定与实务角度分析公司章程内容对公司经营管理的重要性。
关于公司章程的主要规定
《公司法》第七条、第八条、第九条、第二十三条
《公司登记管理条例》第九条、第十一条、第十二条、第二十八条、第二十九条、第六十八条
《企业名称登记管理规定》
《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》
关于公司章程的4个实务要点
1
公司的名称和住所是公司章程、工商登记中必备内容,一定要保持公司章程记载内容与工商登记内容一致,否则存在因公司登记事项发生变更但未及时变更登记被行政处罚的风险。
另外有些公司在初创之时喜欢在公司名称后面写上“(以工商核准登记为准)”,这个实际上是不规范的,在进行公司工商登记时应当去掉此种表述,准确写明公司的全称。
2
公司名称应当符合国家有关规定。公司只能使用一个名称。经公司登记机关核准登记的公司名称受法律保护。公司的名称一般由下面四个部分组成:所在行政区划(经国家市场监管总局核准可以不冠行政区划的除外)、字号(或者商号)、行业或者经营特点、组织形式。
3
公司名称在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似,不得侵犯他人的注册商标专有权等在先权利。
如果不在一个登记主管机关辖区存在同行业企业名称相同或者近似的,往往可以登记成功,但仍需要考虑后登记的企业是否存在侵犯先登记企业的注册商标专用权以及是否存在不正当竞争的可能。
有关公司名称发生的争议主要集中在因涉嫌侵犯他人的在先权利而导致的侵犯企业名称权纠纷和不正当竞争纠纷。
4
公司名称可以转让,名称只能转让给一户企业。企业名称的转让方与受让方应当签订书面合同或者协议,报原登记主管机关核准。因此企业名称也可以作为一种无形资产予以转让,即使该企业名称没有作为商标进行注册。
公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。如果异地经营没有进行工商变更登记的,存在被行政处罚的风险。
典型案例:
哈药总厂企业名称被侵权获赔十万
哈药集团制药总厂诉哈尔滨金萨林贸易有限公司擅自使用他人企业名称纠纷一案
案号:(2017)黑民终433号
原告(被上诉人):哈药集团制药总厂
被告(上诉人):哈尔滨金萨林贸易有限公司
认定事实:
哈药总厂成立于1994年5月19日,经营范围:按《药品生产许可证》《食品卫生许可证》《监控化学品生产特别许可证书》《粮食收购许可证》核定范围开展药品、保健食品生产和粮食收购经营活动,制药及相关设备和原料、医药中间体、I类医疗器械的研发和生产购销制药用原料及设备、消毒产品等。哈药总厂于2008年获得第3826269号和第3826270号“哈药”注册商标。
哈药总厂在其企业内部工作和对外宣传及社会活动中长期使用“哈药总厂”为其企业的简称。在百度、搜狐、寻医用药网站输入“哈药总厂”,搜索结果为哈药总厂的百度百科、哈药总厂官方网站、百度地图中哈药总厂厂址、哈药总厂搬迁新闻及哈药总厂出厂的药品等内容。
2014年2月21日,案外人五常市万里哼生猪养殖专业合作社(以下简称万里哼合作社)成立,法定代表人王义野,与本案金萨林公司的法定代表人系同一人。2014年7月3日,万里哼合作社向国家工商行政管理总局商标局(以下简称国家商标局)申请注册“哈总厂”商标。
2014年8月15日,金萨林公司成立,经营范围包括:预包装食品零售、保健食品批发零售、电子产品、一类医疗器械、消杀用品、日用百货、化妆品、五金交电、针纺织品、洗涤用品、服饰、服装、鞋帽等。
2015年2月28日起,金萨林公司在环球医药网站药品招商频道发布招商产品“视轻松护眼抑菌液”广告,主要内容为,视轻松护眼抑菌液,产品类型:消毒剂,招商区域:全国,生产单位:哈药总厂,批准文号:藏卫消评登字(2012)第540000-00001号,规格:15ml,用法用量:外用,本品每次使用1-2滴,每日3-5次为宜,使用本品后,闭目片刻最佳,零售价格:电话商议。
产品用途:本品具有润滑、保湿、营养作用,缓解佩戴隐形眼镜引起的眼干、涩、痒及异物感等不适症状、舒缓眼疲劳,保持湿润卫生,对老年性眼干、涩、视物模糊,强光刺激也有一定的缓解作用。联系方式:销售公司哈尔滨金萨林贸易有限公司,联系人:王经理,电话045156661078联系手机15846581988,公司主页http://hayaozongchang.com。2016年10月19日,黑龙江省哈尔滨市香坊公证处为哈药总厂出具“黑龙江省增值税普通发票”,收取公证费2,000元。
2016年10月26日,黑龙江省哈尔滨市香坊公证处出具(2016)黑哈香证内经字第821号《公证书》,申请人为哈药总厂,主要内容为哈药总厂申请对环球医药网网页上部分信息进行实时打印的行为进行证据保全。保全内容为金萨林公司的上述被诉侵权招商广告。2016年10月30日,金萨林公司将上述被诉侵权广告中生产单位后的“哈药总厂”删除。
2016年11月18日,国家商标局作出(2016)商标异字第0000041592号《第15030730号“哈总厂”商标准予注册的决定》,主要内容为:“异议人哈药集团有限公司,被异议人五常市万里哼生猪养殖专业合作社。”“依据《商标法》第三十五条规定,我局决定:第15030730号“哈总厂”商标准予注册。
依据《商标法》第三十五条规定,异议人如对本决定不服,可以依照《商标法》第四十四条、第四十五条规定向商标评审委员会请求宣告该注册商标无效”。
金萨林公司在一审庭审中陈述:被诉侵权之“视轻松护眼抑菌液”广告是金萨林公司委托环球医药网发布的,金萨林公司向环球医药网传送广告图片和支付费用,没有书面的广告原文、也没有委托合同,只是口头委托。金萨林公司没有取得该广告中的“藏卫消评登字(2012)第540000-00001号”批准文号,该广告中公司主页“http://hayaozongchang.com”是金萨林公司注册的域名。
哈药总厂在一审庭审中陈述:因不能提供金萨林公司因侵权所获得的利益或者哈药总厂因被侵权所受损失的证据作为赔偿依据,故请求法院依法确定金萨林公司的赔偿数额。
滑动上方文字查看全部内容
原告诉请:
1.金萨林公司停止侵犯哈药总厂企业名称权的行为;
2.金萨林公司赔偿因侵权行为给哈药总厂造成的损失50万元;
3.金萨林公司支付哈药总厂实际调查支出2,000元。
本案的焦点问题:
一是“哈药总厂”是否为哈药集团制药总厂的企业简称,该简称是否应受法律保护;
二是金萨林公司在其宣传广告中使用“哈药总厂”名称的行为是否构成不正当竞争;
三是如何认定本案侵权责任主体及赔偿数额问题。
关于“哈药总厂”是否为哈药集团制药总厂的企业简称及其是否应受法律保护问题。简称即简单的称呼,是把多字句化简,以便于称呼和交流,企业使用简称代表其正式名称也是源于以上目的及需要,长期稳定使用并具有识别该企业商业标识作用的企业简称依法应受法律保护。
本案中判断“哈药总厂”是否为哈药集团制药总厂的企业简称,重要的一点就是需要明确该简称能否代表和特指该企业。这既取决于该企业自身使用该简称的状况、持续时间及知名度,同时也取决于相关公众对该简称的认可,能够建立起该简称与该企业的稳定联系。
哈药集团制药总厂自1994年5月19日成立后至今,其企业资产总额、销售收入、产品产量、质量均居全省乃至全国同行业领先地位,其在全国有着广泛的消费群体,产品为广大消费者所熟悉并具有较高的知名度,“哈药”既是其字号也是其注册商标。
哈药集团制药总厂在企业内部和对外宣传及各项社会活动中长期使用“哈药总厂”为其企业简称,该简称经过其长期使用已被相关社会公众所熟知,具有代表及特指哈药集团制药总厂的识别作用,该简称已成为哈药集团制药总厂的企业名称及识别标志,依法应予以保护。
原审法院认定“哈药总厂”可以作为哈药集团制药总厂的企业名称获得保护,认定事实清楚,适用法律正确。
关于金萨林公司在其宣传广告中使用“哈药总厂”名称的行为是否构成不正当竞争问题。本案系哈药总厂诉金萨林公司侵犯其企业名称权的不正当竞争纠纷,哈药总厂起诉金萨林公司的主要原因在于金萨林公司在其发布的产品广告信息中使用了“哈药总厂”的名称,哈药总厂为此主张金萨林公司侵犯了其名称权并要求金萨林公司承担侵权赔偿责任。
根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第(三)项规定,擅自使用他人的企业名称或者姓名,引人误认为是他人商品的构成不正当竞争。
判断本案金萨林公司在其宣传广告中使用“哈药总厂”名称的行为是否构成不正当竞争主要考虑两个方面的因素,一是金萨林公司的该行为是否构成擅自使用;二是金萨林公司的该行为是否能够造成产品主体的混淆。
《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第七条规定,将企业名称用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,应当认定为《反不正当竞争法》第五条第(三)项中的使用。
本案中,金萨林公司擅自将“哈药总厂”用于其商品广告宣传中,其行为已构成《反不正当竞争法》第五条第(三)项规定的擅自使用。
金萨林公司明知哈药总厂是知名的医药经营企业,仍然在其发布的“视轻松护眼抑菌液”广告中将生产厂家标注为“哈药总厂”,该行为足以使相关公众误认为该广告宣传的产品即为哈药总厂的产品,进而造成金萨林公司与哈药总厂市场主体的混淆及产品主体的混淆,其行为已构成不正当竞争。
关于如何认定本案侵权责任主体及赔偿数额问题。金萨林公司上诉主张本案侵权行为即使成立也应由恒业网络公司承担责任。
对此法院认为,根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定,行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。
金萨林公司作为本案所涉侵权广告行为的广告主,即为本案所涉侵权广告行为的责任主体,在该广告侵害哈药总厂企业名称权的情况下,金萨林公司作为责任主体应依法对该侵权行为承担相应的法律责任。
金萨林关于应由恒业网络公司承担本案侵权责任的上诉主张不能成立,法院不予支持。
关于本案赔偿数额认定问题,本案一审法院在金萨林公司获利情况及哈药总厂所受损失无法查明的情况下,根据哈药总厂的请求,综合考虑金萨林公司侵权行为的性质、方式、主观过错情况、持续时间、地域范围、造成的影响、后果,同时考虑哈药总厂企业及其商品的声誉等因素,判决金萨林公司赔偿哈药总厂经济损失10万元并无不当。
判决结果:
一审判决:
一、金萨林公司于判决生效之日起停止侵犯哈药总厂企业名称权的涉案行为;
二、金萨林公司赔偿哈药总厂经济损失10万元,于判决生效之日起十日内付清;
三、金萨林公司支付哈药总厂为制止侵权行为所支付的合理费用2,000元,于判决生效之日起十日内付清。案件受理费8,820元,由金萨林公司负担2,340元,由哈药总厂负担6,480元。
二审驳回上诉,维持原判。
作者:北京市常鸿律师事务所主任、首席合伙人、北京市劳动模范
系列回顾
农贸市场的行业主管部门是市监吗?总局权威回复了
身份证被冒用注册公司成“老赖”怎么办?市监教你这样维权!
消费遇纠纷,该举报还是该投诉?注意!这6类投诉市监不予受理
广告有效期如何查看?微信公号软文是广告吗?看完总局等部门这12个答复就清楚了
推荐阅读
“局队合一”影响原编制吗?又有五省份市监综合执法机构挂牌!
总局曝光首批不合格非医用口罩,47家企业51批次全名单!这个省最多
 
返回上一页
上一篇:有资质的机构哪有好的空白空间建设专家加速正
下一篇:房屋装修资质需要多少代理费?

最新文章
随机文章
快速申请办理
称呼: *
电话: *

订单提交后,10分钟内,我们将安排工作人员和您联系!

热点资讯
联系我们

济南逍遥子代办记账服务有限公司
联系人:王经理
热线:15688888933
QQ:1824606024
地址:山地省济南市

Copyright © 2018-2020 济南逍遥子资质代办企业管理咨询服务公司 版权所有
 
济南逍遥子代办记账服务有限公司
QQ在线咨询
客服咨询
咨询热线
15688888933